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作者:long8咨詢業務合伙人 李寒冰
 
現在越來越多的創業企業開始實施股權激勵,招人變得愈加困難了?尤其似乎不談期權,許多事就沒有繼續下去的緣由了,企業及與員工對股權激勵的需求越來越高。但是股權激勵過程中如果操作不當,有可能好事變壞事。
 
北京面向未來有限公司(此為化名)在2015年初決定做股權激勵,與員工之間做好了詳細約定,并形成法律文件。公司業績增長非???,分別在2015年底、2016年底獲得外部融資,估值為5億、15億。
 
公司計劃2017年啟動上市計劃,正式籌劃后發現為了清晰股權結構,需成立一個持股平臺。由于實施股權激勵初期公司并未考慮此事,只得在2017年緊急成立北京未來發展有限合伙企業。激勵對象當時的行權價格遠低于15億估值,若不補繳資金,則股份支付高達9000萬,使得2017年利潤水平大幅低于2016年;若以2015-2017三年作為報告期申報的話,則通過率將大幅降低。
 
面向未來公司當初正是為了啟動上市計劃而做的股權激勵,實際激勵效果也非常好,三年利潤翻了2倍。殊不知因一個持股平臺,公司的上市計劃將有可能推遲,悔不當初。
 
“股權激勵是雙刃劍”,相信許多人都聽說過這句話。就持股平臺而言,如何能避其鋒芒,本文從以下幾方面一一述說。
 
一、為什么需要建持股平臺
 
股權激勵如何落實到激勵對象層面,如何保證企業及激勵對象雙方的利益,其中一個關鍵問題便在于持股形式。
 
代持情況在實際操作中存在較多。代持協議具有法律上的效力,但由于被代持人不是顯名股東,顯名股東對股權進行處分后不得對抗善意第三人,也就是說,被代持的股權被處理后只能追償顯名股東的責任,股權是要不回來的。因此代持激勵效果較弱,對激勵對象的保障性較低。
 
工商注冊實際登記的股權,因有公示,是員工較為信任的一種形式。然而激勵對象人數眾多,在企業發展的過程中極有可能出現人事的各種變動,因變動引起的公司股東結構變更較為頻繁,不利于后續資本運作。
 
因此以上兩種方式不是股權激勵的首選。
 
進入資本市場,從非公眾公司變為公眾公司,是許多企業發展的重要目標。因此以終為始,重視國家政策層面對企業的股權要求,是企業做股權激勵的一個重要考慮因素。
 
政策要求企業的股權結構清晰,股東結構不可過于復雜,且股東相對穩定;公司法則規定股份有限公司股東不得超過200人。
 
在充分考慮政策及法律規定的前提下,并結合企業激勵對象的實際情況,選擇持股平臺作為持股形式較為合適。此處持股平臺指有限合伙。合伙企業有兩類結構,一是有限合伙人(LP, Limited Partner),即真正的投資者,但不負責具體經營;二是普通合伙人(GP, General Partner)有權管理、決定合伙事務,負責帶領團隊運營,對合伙債務負無限責任。通常激勵對象作為LP,公司另擇人選作為GP,以保證公司的控制權。
 
選擇有限合伙持股平臺幾大突出優勢如下:
 
因實施股權激勵的主體公司的股東一直是該合伙企業,股東結構可謂相當穩定,不用再擔心激勵對象突發事件離職,或者礙于激勵對象的穩定性而不敢制定行權條件了;

員工對股權激勵是否有信心,是股權激勵方案成功的關鍵之一。盡管法律上更有效力的是股權協議,但員工對工商注冊登記的認可在實操中更勝一籌。持股平臺的形式相當于給了員工外部保障;

股權對應的一部分權利是決策權,股權激勵釋放后如何保持控制權是需要考慮的一個重要問題。有限合伙的結構設計正好可解決此問題,激勵對象只做LP,GP由公司股東擔任,可在分配股權的情況下同時保證公司控制權;

合伙企業持股平臺作為企業納稅的透明體,不需要繳納企業所得稅,大幅降低稅負壓力;對個人股東而言,持股平臺可設在享受一定稅收優惠的地區,從而轉移了股東作為納稅人的所在地區義務。
 
二、建持股平臺的時機
 
本文開篇的例子正是對持股平臺建立時機的充分說明。那么在什么時候成立持股平臺合適呢?結論是,只要公司想好了要做股權激勵,那么越早成立越好;即使并沒有股權激勵方案,不知道未來會激勵哪些人員,確定要做股權激勵這件事即可著手。
 
最好在企業第一輪融資啟動前成立,且持股平臺與主體公司間簽訂投資入股協議已經有過融資計劃的,盡量在下一輪融資協議簽訂前成立;且簽訂投資入股協議。
 
《企業會計準則第11號—股份支付》規定,IPO企業股權激勵如滿足股份支付的條件,應將企業實施激勵的股權公允價值與受讓成本間差額部分費用化處理,減少股權激勵當年度的利潤總額。
 
企業有外部融資時,通常則以外部融資的價格作為股權公允價值計算。當股權受讓成本低于公允價值時,這一部分價值需計作企業的管理費用。員工通過股權激勵的行權價格一般低于外部融資價格,且低于的幅度較大。也就是說,當有外部融資時,基本上企業都存在股份支付。
 
假設某公司A輪、B輪的融資節點如下圖所示:
 
 
 
按照法律精神,基于雙方真實的意思表示,通常以簽入股投資協議為時點確認是否受讓價格低于公允價值。
 
若合伙企業成立于2016年3月,那么可推定雙方簽訂入股投資協議的時間最早為2016年3月之后,即B輪融資之后,那么不可能以A輪融資價格作為公允價值,最早只可能以B輪融資價格。
 
當然,若2016年12月C輪融資協議簽訂,2017年1月合伙企業才完成與公司之間的投資入股協議,那么即使合伙企業成立早于B輪融資,也只能以C輪融資價格確定公允價值,公司需付出更多的股份支付對價。
 
三、持股平臺預留多少合適
 
許多企業未提前籌劃持股平臺的一個原因在于不知道未來應當預留多少,故而無法操作。事實上,股權激勵更多是面向未來的激勵,商業模式的變化、業務選擇的變化、核心人員的變化以及市場激勵水平的變化等眾多因素復雜地交織,造成股權激勵總量始終處于可變狀態,因此在一開始做出非常準確的激勵總量是較為困難的。
 
隨著企業發展,后期的融資估值將越來越高,員工行權價格的增長一般比不上估值的增長,從而造成股份支付數額越往后越大。兩權相害取其輕,確定的股份支付壓力以及不確定的股權激勵數量,建議選擇先在一定范圍內確定下股權激勵總量,提早完成持股平臺的布局。
 
同時,合伙企業與公司之間的股權協議是可變更的,可根據企業發展情況決定再多釋放股權或減少一部分股權,這給不確定的股權數量加了一層保險,降低了提前確定股權數量的風險。
 
操作中,我們仍有一些方法來確保持股平臺的股權數量相對合理:
 
基于未來戰略目標及組織發展倒推。企業未來的或一定發展階段內的戰略目標是什么,為實現此目標,需要配置怎樣的組織結構及人才結構,對未來需要的各類人才及數量做出大致規劃。在保證內外部公平性的基礎上測算出所需的激勵總量。

必須保障創始人/大股東對企業的控制權。主要體現在股權對應的投票權方面,66.7%為絕對控制線,可決定關于公司的增減資,修改公司章程/分立、合并、變更主營項目等重大決;51%為相對控制線,可決定一些簡單事項的決策、聘請獨立董事等;34%為安全控制線,享有一票否決權。企業根據自己的發展需要,結合未來的融資計劃等,以此為底線預估股權激勵的總量上限。

以不超過49人的總人數計算激勵總量。GP占合伙企業一個名額,因此激勵人員總量不得超過49人??啥員仁諧∩舷嗤嗽鋇墓扇だ?,測算得出49人一共需要的股權激勵總量上限。

通常各行業的股權激勵總量平均在5%-20%之間,根據行業的人才資源重要程度、行業競爭程度等有所不同。
 
四、其他持股平臺的技巧
 
持股平臺的成立地區建議選在具有稅收優惠的地區。通過持股平臺的間接持有關系,股東的納稅義務地隨之轉移,從高稅收地區轉到低稅收地區。
目前國內稅收優惠政策較好的如新疆等地,均是不錯的選擇。
 
持股平臺在股權激勵大方案中所占篇幅并不大,然而在關鍵時刻它有可能造成巨大影響,切不可放松警惕,避免大意失荊州。